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大家專欄 | 張新寶:互聯網商業誹謗的治理(上篇)

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?文/張新寶

2019年8月7日下午,“互聯網時代企業商譽保護論壇”在北京金誠同達律師事務所成功舉辦,近百位來自全國各大公司的負責人、高級法務等嘉賓出席了此次研討會。

研討會上,中國人民大學法學院教授、教育部長江學者特聘教授、《中國法學》總編輯、中國人格權法領域權威學者張新寶教授用九個關鍵詞作為串聯,為嘉賓介紹了國外與名譽權相關的法律規定,并著重介紹了與我國互聯網商業誹謗治理相關的立法和司法實踐。周公在此特整理出文字稿,以饗讀者。

由于篇幅較長,全文將分為上下兩篇,本次推送為上篇。
張新寶教授演講的九個關鍵詞



今天給大家講的題目是《互聯網商業誹謗的治理》,分享幾個概念:

關鍵詞一:外國法

中世紀時英國產生過《誹謗法》,主要是針對人的,即傳播損害一個人名譽的事實以及對其的負面評價。后來產生一個爭議:對土地的誹謗或者對商品的誹謗如何處理?在英國法上,二者是分開的。對人的誹謗,是保護人的名譽的問題,而對一個商品或土地的誹謗,保護的是產權權益。說你這個商品、土地不好,導致賣不出去,或者只能以比較低的價格賣出去,這是經濟上面的損失。在中世紀的英國法上是區別來看的。

到了德國,1900年頒布的《德國民法典》第823條規定了信用的侵害,那時候不保護名譽權。我30年前寫博士論文的時候寫的是名譽權的法律保護,跟王澤鑒老師談德國當時為什么保護名譽權。名譽權是虛無縹渺的,如果名譽受到侵害,雙方就到廣場上決斗,誰打贏就有名譽。那誹謗你老婆、閨女怎么辦呢?老婆總是有丈夫的,閨女總是有父親的,都是靠自己家里男的勞動力去打架。但是在1900年規定了對信用的侵害,保護的主要是財產,是企業利益。

到了二戰后,法治發生了很重要的變化,《德國民法典》823條第1款規定了五個絕對權利,生命健康、自由、財產,基于后面的“等權利”,又開發出了兩個新的權利,其中一個是一般人格權,第二個是企業正常經營的權利。因為經營一個公司需要保證良好的氛圍,經營一個企業的正常權利就替代了信用。這個信用的含義比較狹窄,例如在馬路邊上說這個公司怎么壞,或者在公司旁邊打架,導致顧客不來了。這就不光是信用的問題,而是破壞他人的營商環境,侵害企業經營權或者經營權,涵蓋了第826條信用權的內容。信用權目前在德國不單獨出現。


張新寶教授在論壇上發言



關鍵詞二:中國法

80年代時,我們《民法通則》就規定了名譽權的保護,但是沒有規定隱私。

對名譽權的保護針對兩種侵權行為,第一種是侮辱,我當眾讓你難堪,謾罵你、咒罵你,這不是傳播虛假事實,但是讓你下不了臺。除此之外,還有一個更重要的是誹謗,這個跟英國法的誹謗是一樣的,傳播一個虛擬的事實讓你名聲掃地,得不到正常的評價。對企業和個人都是如此。

經歷了幾個司法解釋,特別是2001年法釋17號到2009年的《侵權責任法》,我們的隱私法慢慢建立起來,把隱私分離出來了。

現在這里面最難的是誹謗。事實上,侮辱的案件比較少,誹謗的案件是比較多的。但是在中國還有一個特殊的情況,就是自然人的名譽和法人的名譽混同。自然人享有名譽權,法人也享有名譽權,但其實二者的著力點和興趣所在是不一樣的。我們自然人享有名譽權有面子,有尊嚴,而法人名譽權是我的財產權益,為了品牌價值不貶損。我們的司法解釋規定,自然人名譽權受到侵害時可以主張損害賠償。從剛才說的2001法釋17號開始,一直到今天的《侵權責任法》,以及我們正在起草的《民法典侵權責任編》,這個思想都是一致的,不僅有精神損害賠償,而且精神損害賠償還可以提高一點。80年代、90年代的立法只有死亡賠償、傷亡賠償,而精神損害賠償不一樣,就是指你不高興了,單純在精神上遭受了損害,而死亡賠償是一種物質利益,人去世導致家庭收入的損失。我們現在強化了對自然人精神損害方面的救濟。

但是法律和司法解釋同時又規定,法人和非法人組織不能主張精神損害賠償,因為法人和非法人組織沒有痛苦,因此只能主張財產損失的賠償。這個財產損失既包括積極財產損失,也包括消極財產損失(該得到而沒有得到)。


來賓們認真傾聽張教授演講





回到誹謗,誹謗就是你傳播虛假事實,對主體的名譽產生不利的影響。虛假要達到什么程度呢?最高法院有司法解釋,實踐中有大量的案例,律師也經常討論這個事情。指望一個人在互聯網上說的每一句話都是真實的那是不可能的。1991年我在美國上學的時候,馬上要競選了,美國廣播公司組織了一場辯論。有人揭露某議員開了900多張空頭支票,議員很生氣地說:誰說開了900多張?我才開了700多張!但是從誹謗法的角度,700多張和900多張有什么區別?對于去銀行還錢有區別,但是從事實的真實性來說沒有區別,反映的都是你開了空頭支票。這是我們誹謗法最本質的認識,要從本質上去看這個行為的性質到底是什么。

我們在商業誹謗侵犯商譽的案件中,也要做出這樣的判斷,有的人把它歸結為事實上的真實和法律上的真實,法律的真實看的就是本質屬性。對于商譽的保護或者對信用的保護,除了《民法總則》和《侵權責任法》之外,還有一個很重要的法律就是《反不正當競爭法》。其中第十一條規定:“經營者不得編造、傳播虛假信息或者誤導性信息,損害競爭對手的商業信譽、商品聲譽?!钡?7和23條都規定了這些行為的民事責任和行政法律責任。

商業信譽受到多部法律的保護,在具有競爭關系的主體之間,更容易適用《反不正當競爭法》,在不具有競爭關系的主體之間,則更容易適用《民法總則》和《侵權責任法》的規定。我是《民法》總則和分則的起草專家之一,提了很多意見,其中包括強調對商譽和信譽要給予特別的保護,要在民事權利中作出規定。但是經歷了寫上去、被去掉、又寫上去的多次反復,最終還是沒有對此進行規定。因為這里面還是有比較大的爭議。這種情況下,只能將信用、商譽放在名譽權里面繼續保護一段時間。

關鍵詞三:網絡侵權

名譽/商譽侵權從中世紀開始,到紙媒、電視時代都是存在的。但是在網絡時代出現了新的情況,在互聯網上發生榮譽、隱私、商譽的侵害比過去更容易。過去在報紙上發表一篇文章很難,還有編輯在管理,個人到中央臺發表一則新聞更是不可能的。但是自媒體時代,每個人都可以隨時寫文章誹謗我,然后到全世界去傳播,沒有邊界。


信息的傳播沒有邊界



我現在已經不太在意別人是否誹謗我了,但是對于一個企業呢?對于一個成長中的個人呢?問題就大了。在2002年到2009年,我們這個《侵權責任法》寫了七年,第36條規定了網絡侵權,最高人民法院先后頒布了2-3個網絡侵權的司法解釋。今天正在起草的侵權責任編里,網絡侵權的部分特別對名譽、隱私這些個人權益的侵權作出了比較詳細的規定,當然這里面還有一些爭議。

我們看到網絡侵權,作為網絡侵權的商業誹謗有哪些特征?首先他跟傳統的商業誹謗是有同質性的,本質上都是傳播虛偽、法律上不真實的事實,給多個被侵權的主體造成名譽、商譽的損害,造成有形或無形、積極或消極的財產損失。因此嚴格意義上來說不是一個嶄新的侵權類型,只是從物理社會轉移到網絡上面。但是網絡侵權依然有很多顯著特征:

第一,網絡平臺作為第三方的義務與責任出現了。過去都是一對一的,現在發生在網絡平臺上,即使網絡平臺什么都不做,甚至不知道,最后也有可能要承擔責任。

第二,是我剛才談到的有害信息的傳播,具有即時性、無疆域性、可搜索性、難以救濟性,使損害后果被放大。一個負面的信息足以致一個企業于死地。人們都喜歡看負面信息,樂于相信負面信息。

第三,是過去物理社會沒有的網絡水軍,作為一種陰暗世界里面存在著的一股強大的力量,對事件進行放大和傳播?,F在網絡水軍很厲害,給你差評,說你的產品不行、服務不行,無限放大。有的評論是有依據的,但有的是放大或者扭曲的。特別是有競爭關系的企業之間,收買網絡水軍去損害對手,影響不容小覷。


新聞媒體揭露網絡水軍產業鏈



給差評是我們通常所說的侵害商業信譽的方式。但其實給好評,把你說得天花亂墜也是侵權。去年杭州互聯網法院判了一個案子,被告披露了原告的數據,原告主張被告披露的數據注水,侵權。因為同行都很清楚彼此的產能,被告夸大了原告的數據,會導致他人認為原告在吹牛,導致原告的信譽破產?;ヂ摼W法院判決構成侵權。

雖然這個案子的判決結果是對的,但沒有搞明白應該引用哪些條文?,F在有些案例的判決,寫的是“根據《民事訴訟法》多少條判決如下”,但其實《民事訴訟法》不是實體法,怎么能根據《民事訴訟法》來判決呢?應該是根據民法的某個條文,或者《合同法》、《物權法》或者《反不正當競爭法》如此等等。就憑這一條就可以申請再審,因為適用法律不正確,判決未引用相對應的實體法,這怎么可能是正確的呢?

另外,關于“灌水”這一類案件,我的博士論文里面分析過一個案件,有媒體鼓吹原告去參加了老布什在北京的一次招待會,請他吃了牛排。那個時候中美關系比較友好,去參加美國總統舉行的招待會是無限風光的,不堅持原則的人就會說我確實去過了,味道還不錯。但是原告不這樣認為,說這是誹謗,我沒有去,我的朋友們也知道我沒有去,媒體說我去了,人們就會說,我這個老太太八九十歲了還在吹牛,影響我的社會評價。因此主張媒體侵害了她的名譽,最后法院判決她贏了官司。這種注水的案件,并不是在互聯網上才出現的,但是互聯網上特別容易做到,會經常出現。

(未完待續)


往期精彩內容:



















“周公觀娛”,由北京金誠同達律師事務所高級合伙人周俊武率領的精英律師團隊傾力出品?!爸芄珗F隊”主要從事知識產權及文娛業投融資法律業務,在文化娛樂、影視游戲、互聯網等多領域有極為豐富的經驗,系中國最早及領先的專業娛樂法團隊之一。

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(編輯:劉宗鑫)

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